如何斩断“远洋捕捞”式违规执法的黑手？_风闻

最近，人民日报和国务院分别批评了“远洋捕捞”式违规执法的问题，我理解作为民间人士，是不是也可以被允许适当聊一下这个话题。

话不多说，先说观点。

总的来讲，我觉得远洋捕捞式执法：

对律师行业是利好，对经济发展是利差，对民营企业家信心是一剑击穿，对法治和政府形象是一剑封喉。

先给大家讲一下，什么是“远洋捕捞”式执法，总结起来大概有以下几个特征：

第一，很多针对的是非传统意义上的非典型犯罪行为。

所谓非典型，是指在理论和实操中，存在一定争议，有些甚至存在很大争议。

比如，我之前介绍过的游戏没有版号，或者虽有版号，但是没有及时进行变更登记的情况。

按照法律规定，所有的游戏在发行前，都必须有版号，且在游戏内容有一定调整或更新后，必须做版号变更登记。

但问题是，在实操中游戏版号非常不好拿，且变更登记也非常不好做，变更登记所需花费的时间，也往往非常长。

但由于市场发展变化特别快，用户的喜好、市场机会等瞬息万变，而版号申请和变更登记流程，跟市场存在脱节，很多跟游戏产业相关的上下游公司，便不一定会去拿版号，或者及时进行版号变更登记。

这导致，有些地方的执法和司法机关，便以非法经营罪为名，去抓捕这些企业，扣押和冻结这些企业的资金。

没有游戏版号，或者游戏版号没有及时变更，虽然确实违反了行政管理性法律规定，但是否会构成非法经营罪，个人认为存在很大争议。

因为非法经营罪的条文原文，没有把这种情况明确列进来，且在非法经营罪的构罪要件中，有“扰乱市场秩序，情节严重”的要件。一款游戏的版号存在问题，是否一定会达到“扰乱市场秩序，情节严重”的程度，实操中存在很大争议。

这便是所谓的非典型犯罪。

但当某些地方的公安机关，以非法经营罪去办理这些案件时，被执法的企业往往没有太多反抗能力。

这还不算争议最大的。

有些企业开发的产品，给人提供的是清理微信僵尸好友等功能。比如，可以通过这款产品，看看谁删了自己，以及群发微信信息等。

然后，有些地方的执法机关，以“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”，把人家抓捕。

个人认为，这个罪主要针对的是黑客行为，即你给别人提供了类似的黑客程序、工具，将可能构成该罪。但其实，这些产品中不一定有黑客程序或工具。

或者换句话说，如果你有本事黑到微信中，把微信搞到出现问题，估计不用等到某个不知名区县的公安上门异地办案，鹅厂自己就先报警了，深圳南山区公安先行出动了。

不知名区县的执法机关在办案时，我理解他们存在混淆“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”和“破坏计算机信息系统罪”的嫌疑。

刑法中还有一条罪，叫“破坏计算机信息系统罪”。

但这两个罪的构成要件不一样。

前者是指你提供黑客程序或工具，且情节严重，后者是指你对别人的“计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行”，且情节严重的行为。

对于前者而言，你只要提供了黑客程序或工具，且情节严重，便可能构罪。对于后者而言，你还需要造成对方的计算机信息系统不能正常运行。

造成对方计算机信息系统不能正常运行，是一个很高的门槛。

个人认为，有些不知名区县的执法机关，可能混淆了这两个罪。

他们可能用B罪的构成要件，去适用了A罪。

总之，很多案件针对的是非典型犯罪，实操中存在很多争议。

第二，经办这些案件的，很多是穷地方的区县公安，或者富地方的穷区县公安。

按我个人的了解，还没见过更高级别的公安介入，多数是区县一级。

我发现，我们的区县公安，甚至是某个基层派出所，权力都很大。

从理论上来讲，这需要全国各地所有基层执法机关，都具备极高的法治精神和能力。如果做不到，哪怕是为数不多的几个短板，都可能造成全国范围内的寒蝉效应，并对法治建设造成整体性的釜底抽薪式破坏。

第三，在经办这些案件时，可能会采取“抄家式”办案方式。

什么叫“抄家式”办案方式呢？

就是把企业账户资金进行大规模冻结，动辄数千万，有时甚至上亿，把企业高管、核心人员全部抓捕，有时甚至出动大量警力和多个大巴车，把大多数企业人员或者全部人员，都抓去传唤询问。

有些问完便被拘留了。

有些企业，在被查办后，瞬间便垮了。

第四，经办这些案件的单位，可能存在以小博大嫌疑。

跑到他们单位报案的金额，往往算不上很大，比如几万或几十万，但他们跑到异地进行查封、冻结的金额，往往高达几千万甚至上亿。

从某种程度上来说，相当于他们用一笔小钱，撬动了一笔大钱。

第五，案件流程启动后，这些办案单位存在不断要求当事人认罪认罚，把案件办成铁案的一些倾向。

在这其中存在一个悖论。

如果你不认罪认罚，他没有办法做到毫无证据负担地罚没你的钱。只有让你认罪认罚，把你定罪，他才能罚没你的钱。

为了罚没你的钱，他必须要让你认罪认罚，否则将来可能有翻案的概率。

公安部有明令禁止，原则上不允许各地公安部门私自接受财物或捐赠。这条禁令，本意是好的，但到了实操中，由于没法在明面上接受捐赠，一些基层穷区县公安执法部门和企业之间，陷入残酷的零和博弈。

第六，有些办案单位不但会冻结企业的账户资金，还会要求企业“自愿”将部分冻结资金转移到公安账户。

这是严重违规行为，但是企业没有反抗能力。

对于企业来讲，哪怕你知道对方违规，也不太可能去举报，因为你的命在人家手里。

第七，被查办的企业，很多是一些资金量比较大的中上部企业。

所谓趋利执法，主要是盯着钱来的。

如果你没钱，则一般不会查你。

当然，如果你是超级大厂或者超头部企业，根基深厚，一般也不会查你。我理解主要是因为执法机构大多是穷地方基层区县执法机构，怕踢到铁板，得罪不起。

所以，主要是查一些中上部企业，有钱，但根基又没那么深厚的。

总结起来，主要是以上几个特征。

这些事情，以前没那么明显，但最近似乎变得越来越明显。核心的原因之一是，很多地方的财政收入出现困难，没钱。

之前网传某广地区有近万家企业遭遇远洋捕捞式执法，便反映了这种情况。

某广地区被逼的没办法，搞了一个护航办，为企业保驾护航。如果有外地公安跑到某广地区执法，会先由当地护航办进行证据审查，他们认为确实构成犯罪的，才放行，如果认为不构成犯罪或者有争议，会被拦下来。

当然，这个护航办，也是一个双刃剑。

如果你搞了护航办，你到别的省份去执法的话，别的省份也会对你进行同等对待，不让你在当地顺利执法。

所以，一般来讲只有富地方的省份才搞护航办，穷地方不搞。不然的话，穷地方的公安，没法顺利跑到别的省份去跨省执法了。

…………

接下来讲讲我开篇提到的四个观点。

一、为什么说远洋捕捞式执法，对律师行业是利好？

平白无故多了很多案件，涉案金额往往数千万甚至上亿，很大，且很多企业在案件执法过程中，有很多冤屈感，让律师不但赚足了律师费，还赚足了正义感。

二、为什么说远洋捕捞式执法，对经济发展是利差？

因为这些办案单位拿着放大镜找案子，找到后便直接把人家连根拔起，苗都不剩，对经济发展当然是利差。

创业是很难很难很难很难很难的。

原谅我连续说了五个“很难”，因为确实很难。

能从千军万马中杀出来，最后做到行业的中上部，底下养活几百个或数千个员工的，这种存活概率大概是1%。

也就是说，在100个创业者中，最后大概只有1个创业者，能做到这种程度。

但远洋捕捞式执法单位，直接跑去便把这仅存的1%企业，连根拔了。

拔了就是拔了，没了就是没了。

经济发展靠千千万万这样的企业，在各行各业大放光彩，他们为国家缴纳税收，为社会提供就业，为经济增加活力。

如果网传某广地区近万家企业遭遇远洋捕捞式执法为真的话，则这近万家企业，没了便是没了。如果你再想培育这类似的一万家企业，理论上需要大约100万个创业者。

难度可想而知。

创业需要时机、资金、人才等各种天时地利人和的条件。

没了，便是没了。

三、为什么说远洋捕捞式执法，对民营企业家信心是一剑击穿？

你原本在属地干得好好的，有些已经干了好多年甚至一二十年，属地政府也没说你这个企业有什么大问题，结果某天突然毫无征兆地被异地公安上门查办，企业资金账户被大规模查封，企业人员被大规模传唤、拘留。

你要是遇到这种事，你的信心也会被一剑击穿。

一千个正能量美好宣传，都抵不上这一件糟心事的破坏。

你也不要觉得自己没问题，即便被拘留也不怕。异地公安有权拘留37天，普通人很少能抵得过37天。

等37天结束后，还可能有其他措施。

前两天网传内蒙公安跨省跑到北京执法的事，不知道大家看了没。这个姓邢的企业家，死了。

按照内蒙公安的说法，说他是在指定监视居住期间自杀的。

如果这个说法为真，大家想想，是什么样的压力，能够让一个人选择了结自己的性命。

假设我现在给你一根绳子，让你上吊自杀，你下得去手吗？

四、为什么说远洋捕捞式执法，对法治和政府形象是一剑封喉？

政府为了宣传法治和树立自己“为人民服务”的形象，花费了很多力气和心血。但这些事情出来后，涉事企业和当事人，很难再去相信这些东西。

人的认知，主要是由经历决定的。

宣传很难改变人的经历认知。

一个完善法治体系的建设，不但需要有相对齐全的法律条文体系，也需要有一套相对中立客观的执法体系。

这套执法体系，不能受到利益的影响。

办案子，主要是为了维护社会公平正义，打击犯罪，而不是为了某些利益，也不能跟利益挂钩。当掌握执法权的公权力，跟利益挂钩后，不管是过程还是结果，都必然存在歪的可能性。

…………

再聊点别的。

有时我在想，如果有些地方政府真的缺钱，中央政府不如印点钱给他们算了，因为这总比他们搞远洋捕捞来得强。

印钱，只是会造成通胀，但远洋捕捞会造成经济面的损伤，外加民企和社会对未来经济发展信心的流失。

对于地方政府缺钱这件事而言，从逻辑上来讲，解决方案大致是两个：

要么减员，要么发钱。

如果你既不给他们减员，又不给他们发钱，他们便可能会借着公权力去搞远洋捕捞式执法，带着大家集体走向滑坡。

或者，要么你就把他们的异地执法权，收掉。

比如，跨县的案件由同属市级机构执法，跨市的由同属省级机构执法，跨省的由中央执法。

本地的公安，只能办本地的案件，除非是情况非常紧急的跨地域恶性人身伤害刑事案件。如果涉及到异地，则必须由共同的上级公安机关来办理，尤其涉及到经济罚没类的案件。

个人感觉，要尽快出台实质性的解决方案，不能拖。

不然的话，民营企业家和民营资金会不断流失。

小老百姓可能很难理解这种感受，因为你账上那点钱，不够人家捕捞成本。但如果你账上有几千万甚至上亿，则在这种寒蝉效应下，可能会有种不安全感，这种情绪会加速民营资本的流失。

假设等到人家跑的差不多了，你再出台实质性方案，叫人家回来，难了。

…………

外部经济环境是好是坏，我们没法作出选择，但是内部的好坏，我们可以作出选择。

不是说有问题不执法，而是说要建立一套公平公正的执法体系，不受利益干扰，该查的查，不该查的不查，该抓的抓，不该抓的不抓，该查到什么程度，便查到什么程度，不该查的部分，不随意扩大。

总之，办案不能是为了搞钱，通过办案也不能获利，不管是执法人员还是执法人员所在单位，都不能通过办案有任何获利。

执法或司法人员有纳税人的税款供养，收入稳定，旱涝保收，退休后有稳定的退休金，他们不是律师，不需要通过市场行为养活自己，也不能跟案件利益有任何挂钩。

以上只是个人意见，讲得不一定都对，仅供参考。