《华尔街日报》：特拉华州正竭力驱离企业

特拉华州多佛市的立法大厅图片来源：路透社供图特拉华州并非一直是公司法的首选之地。如果该州继续加大对环境、社会和治理（ESG）投资原则的青睐，这个"第一州"可能会像其邻州一样失去其特权地位。

19世纪末，新泽西州通过开创性的公司法成为"信托之母"，赋予公司前所未有的自由。但在1913年，时任州长伍德罗·威尔逊为纠正公司滥用行为，规定高管需对公司"不负责任行为"承担法律责任，花园州因此失去了这一地位。企业纷纷选择离开该州作为回应。

威尔逊的继任者废除了这些改革，但损失已无法挽回。正如拉尔夫·纳德及其合著者后来所言：“任何选举伍德罗·威尔逊担任州长的州，再也无法获得大企业的完全信任。”

历史正在特拉华州重演。当年新泽西州沦陷于威尔逊的反托拉斯进步主义，如今特拉华州正与其他蓝州一起拥抱ESG理念——这种理念否定股东价值作为公司法的指导原则。与此同时，红州正在制定具有潜在吸引力的替代方案。

联邦政府和许多蓝州正利用ESG，将气候变化、种族等进步主义政治议程注入公司治理。拜登总统的家乡特拉华州（州政府控制权在民主党手中）也未能免俗。事实上，特拉华州公司法的重要地位，使其成为雄心勃勃的政客们的宝贵资产。前特拉华州最高法院法官塔米卡·蒙哥马利-里夫斯就是例证——她2021年宣称州法律允许董事"考虑更广泛成员的利益"，如"股东以外的利益相关者"。拜登总统2022年任命她担任联邦上诉法院法官。

新兴的激进进步政治正威胁着打破那个使特拉华州保持一代人企业法垄断地位的悠久法律公式。特拉华州通过严格尊重公司为股东价值诚信经营的努力，赢得了声誉，让高管们能专注于业务。

那个时代可能即将结束。不仅是特拉华州的政治人物，甚至其企业法元老们如今也主张，该州应采用更激进、明确支持ESG（环境、社会、治理）的企业法。

关键点在于特拉华州的Caremark原则，该原则让高管对风险管理失败负责。这一对特拉华州标志性尊重高管原则的显著例外，原本只适用于赤裸裸的企业犯罪，现已展现出广泛潜力。两位前特拉华州最高法院大法官表示，根据该原则，ESG问题不应只是可选的社责议题，而应成为董事会必须监督的“风险”。有影响力的前特拉华州最高法院首席大法官Leo Strine与人合著了多篇论文——包括一篇题为《Caremark与ESG：天作之合》——探讨该原则如何促使企业开展ESG行动。

特拉华州高度专业化的商业法院——衡平法院的最新趋势顺应了这一政治风向变化。依据Caremark原则的诉讼——曾被一位首席大法官称为“公司法中最难胜诉的理论”——正日益取得成功，因此在法院案件清单上激增。

企业已注意到这一转变的法律意义，却较少关注其政治影响。原告律师团与企业法律顾问强调的董事会层面Caremark"风险"与当下ESG议题（如气候变化、多元平等包容、#MeToo运动乃至2020年总统大选）高度重合，这绝非巧合。

活动人士正利用Caremark条款施压企业推进ESG倡议。但这只是开始。随着ESG驱动的"风险管理"逻辑蔓延，特拉华州法律将逐步用议题行动主义取代传统股东价值理论，重塑整个公司法体系。

迪士尼案例即为明证：该公司因反对佛罗里达州《父母教育权利法案》导致股价暴跌后，衡平法院驳回了股东查阅公司记录的请求。法院裁定股东动机带有不当"政治性"，而管理层为讨好进步派疏远消费者的形象工程却属于"正常商业决策"。

虽然驳回股东诉讼能让高管暂获喘息，但明智的领导者会洞察更深。迪士尼案标志着特拉华州公司法已完成蜕变：不遵循ESG的企业将面临Caremark诉讼风险，而过度迎合者却能豁免追责。最终，公司法的政治化代价将远超预期。

这释放出明确信号：特拉华州对董事会裁量权与股东价值的承诺，都将为ESG让路。这对管理层和股东而言都是噩耗。

特拉华州的弱势为反对ESG（环境、社会及治理）的红色州提供了机会。今年，德克萨斯州选择设立自己的专属商业法庭。乔治亚州、犹他州和怀俄明州最近也采取了相同举措。这些州及其他地区有抱负的立法者和律师可以通过建立一种维护股东价值的高效替代方案来抓住这一机会。

与企业一样，公司法本身也在市场竞争中。一些公司已从教训中认识到，拥抱ESG可能会增强其竞争对手的实力。特拉华州或许很快也会领悟到这一点。

巴尔先生曾于1991-93年及2019-20年担任美国司法部长，现为Torridon Law PLLC律师事务所管理合伙人。贝里先生于2018-20年担任美国劳工部政策主管，现为博伊登·格雷PLLC律师事务所管理合伙人。

本文发表于2023年11月25日印刷版，标题为《特拉华州正竭力驱离企业》。