美国司法部并购政策拟加强对目标公司合规审查——《华尔街日报》
David Smagalla
司法部副部长丽莎·摩纳哥（图中为四月拍摄）在十月的一次演讲中强调，评估目标公司时必须将国家安全考量纳入考量范围。图片来源：埃里克·李/彭博新闻企业顾问表示，司法部关于并购交易中潜在不当行为披露的政策调整，强化了买方在交易完成前后深入审查目标公司合规工作的必要性。
根据十月公布的新政策，收购方若在交易交割日前后六个月内披露被收购公司的潜在不当行为，并在交割后一年内全面配合整改问题，即可推定免于司法部起诉。
新政策中一年的"安全港"条款或将促使收购方提升尽职调查的深度与效率。
“时间会扼杀交易。尤其在竞标过程中，你可能无法像期望的那样深入调查，“金&斯伯丁律师事务所公司金融与投资业务合伙人蒂姆·菲茨西蒙斯表示，“贸然拖延可能导致交易失败，这会给尽调带来压力。”
交易完成后的阶段对收购方尤为关键，需排查所有需向司法部报告的问题。以私募股权公司为例，其尽调资源通常集中投入在签约前阶段。
“我认为我们将看到企业在收购完成后投入与前期相当的尽职调查资源，”摩根路易斯律师事务所合伙人贾斯汀·韦茨表示，他曾在司法部刑事部门工作近十年。“因为如果他们认为有时间窗口来整改合规问题，企业将会加大在合规和尽职调查上的投入，以加速整合进程并排查潜在隐患。”
部分交易方可为交易购买陈述与保证保险，当实际状况与预期不符时获得财务保障。这类保单通常覆盖因财务报表、重大合同、核心客户、业务运营、公司资本结构或法律合规等方面的失实陈述导致的财务损失。
保险公司QBE北美交易责任部门负责人佩奇·布鲁因指出，由于每份保单都针对特定交易，尚不确定安全港期间发现的违规行为是否都能获得赔付。但他强调，陈述与保证保险绝不能替代深入的收购调查。
“安全港机制绝非有效尽职调查的替代品，”布鲁因表示，“它恰恰强调了并购交易中合规尽调的必要性及其创造的价值。”
交易谈判与整合影响
苏利文克伦威尔律师事务所并购业务合伙人兼全球主管梅丽莎·索耶表示，在交易完成前的尽职调查中，很少会发现需要向司法部报告的问题类型。尽管如此，她补充说，如果在交易前尽职调查过程中发现与合规相关的问题，可能会对某些交易条款产生影响。
索耶还表示，在交易完成时迅速整合收购方和目标实体的合规职能也将变得越来越重要。
“我认为我们可以看到加快合规整合的努力，”索耶说，“因此，买方确实希望比以往更快地将其自身的合规实践应用到目标业务上。”
国家安全重点
国防领域或拥有敏感技术的企业的买家可能会最强烈地感受到该政策的影响。
近几个月来，美国当局越来越重视控制外国获取可能具有潜在军事影响的技术，尤其是在与中国和俄罗斯的贸易和政治紧张局势中。
副司法部长丽莎·摩纳哥在10月4日宣布该政策的演讲中强调了在评估目标公司时考虑国家安全问题的重要性。
“我们的信息应该很明确：企业犯罪的结构性板块已经发生了变化，”摩纳哥说。“国家安全合规风险普遍存在，它们将持续存在，并且应该成为每家公司合规风险图表的首要关注点。”
法律专家表示，新安全港规则最可能影响的其他领域包括涉及外国或国内腐败、制裁、出口管制和贸易限制风险的收购交易。这些专家指出，拥有可能用于军事用途的技术、特定类型微电子设备及人工智能相关技术的企业应做好接受更严格审查的准备。
“司法部已明确表示…对抗性实体获取颠覆性技术…才是美国国家安全及全球安全面临的最重大威胁，“阿诺德波特律师事务所合伙人、前司法部国家安全司出口管制与制裁副主管黛博拉·柯蒂斯表示。
整合流程至关重要
韦茨指出，当企业全力推进交易完成时，必须同样积极地"将合规、法务等所有职能纳入整合流程”。
金&斯伯丁律师事务所特别事项及政府调查团队合伙人德鲁·赫鲁斯卡建议，买卖双方应持续根据政府关注重点的演变来审视披露政策。
“在高度监管行业出现合规问题的概率显著增加，不仅因为可能违反的法规更多，更源于政府监管力度更大，“赫鲁斯卡强调，“国家安全在这一领域正变得愈发重要。”
写信给大卫·斯马加拉，邮箱：[email protected]
刊登于2023年11月2日印刷版，标题为“司法部政策转变将加强对交易目标的审查”。