《影子案卷》评论：自由裁量事项 - 《华尔街日报》

图片来源：Tom Williams/Zuma Press马丁·路德·金曾写下名言：“正义拖延过久，即是正义被剥夺。“这一观点面临双重挑战：首先是正义的原则性问题，其次是时机的审慎考量。就司法系统而言，正义的"过久"究竟是多久？诉讼可能持续数年，因此当事人最初可能向法官申请初步禁令，仅是为了在问题彻底解决前临时规范其权利与义务。

在最高法院，初步裁决的申请更为棘手，因为批准"中止执行"或"上诉期间禁令"的程序，远比最高法院最终裁决前通常需要多轮案情摘要和辩论的流程简单得多。然而，最终裁决会得到详尽的意见书，而临时命令则很少或根本没有解释。这种司法"快车道"引发疑问：为何最高法院如此迅速、过早地介入，且几乎不做解释？最高法院最近关于临时救济的辩论——尤其是新冠疫情时期针对州长限制教堂聚集令的第一修正案挑战案件——引发了前所未有的关注。

德克萨斯大学法学院教授斯蒂芬·弗拉德克在其著作《影子案卷》中探讨了这一突然凸显的问题。“难题在于，“他指出，“当这些法律程序进行时，现状应当如何维持。“通过梳理最高法院这部分工作的大量历史，弗拉德克展示了数十年来最高法院如何重新调整处理时效性法律冲突的方法——有时是应国会要求，有时则是主动为之。

法院工作中涉及重大自由裁量权和较低透明度的，远不止暂缓令和禁制令。弗拉德克先生的著作首先回顾了最高法院如何筛选案件的历史。过去法院必须审理大量上诉案件，而如今国会赋予其极大自由裁量权，通过当事人提出的"调卷令申请"自主选择案件。每年法院收到数千份申请，但仅受理几十件；大多数案件被拒绝时甚至不作任何解释。

弗拉德克将临时救济措施的兴起与1970年代死刑的复苏联系起来。当死囚在最后时刻提出上诉时，大法官们愿意暂缓执行——哪怕只是短暂延迟——以考虑这些案件。囚犯们积极援引近期限制各州刑事司法体系的判例，但州政府也展现出创造性。“各州不仅判处更多死刑，“弗拉德克写道，“还采取一系列激进措施，比以往更快地执行这些判决。“最高法院处理临刑暂缓令的程序由此被称为"紧急案件表”。

但死刑并非获得最高法院关注的唯一紧急事项。近年来，法院在多项重大事务中批准了临时救济动议，包括选举规则和选区重划的法律斗争（旨在防止此类诉讼造成选前混乱），以及针对州长新冠令的第一修正案挑战（这些命令对宗教集会的限制明显严于世俗集会）。在罗伯茨法院的批评者看来，这些案件并非"紧急案件表”，而是"影子案件表”。芝加哥大学法学院教授威廉·鲍德在2015年法律评论文章中善意创造了这个术语，但到2019年，罗伯茨法院的批评者们开始以更尖锐的方式使用这个词，强调其阴暗内涵。

弗拉德克先生书中其余部分讨论了选举案件、宗教自由案件和堕胎案件，此处的基调发生了显著变化。他对最高法院保守派大法官们发起了猛烈抨击，认为他们处理紧急案件清单的方式是"权力攫取”，充满"病态"和"党派"动机。这种笼统的评判只会让读者更难把握当前的法律和事实问题——尤其是他在讨论新冠疫情时期的宗教自由案件时，这个法律领域对普通读者来说本就难以理解。

多年前，在就业司诉史密斯案（1990年）中，最高法院裁定当"普遍适用的法律"恰好限制人们行使宗教信仰时，第一修正案并不赋予他们豁免权。法院将这种"中立"法律与歧视宗教的法律进行对比；对于后者，政府命令需要满足极高标准才能证明其必要性——即"严格审查”。这一理论区分在实践中难以适用，因为名义上"中立"的法律实际上可能具有反宗教效果。新冠疫情时期的案件凸显了这个问题。某些州长的命令限制教堂礼拜，却允许人们在赌场或餐厅聚集。教堂和犹太会堂认为这些命令非法偏袒商业活动，并请求法院临时保护他们继续行使宗教信仰的权利。最高法院保守派大法官们认为这明显存在宗教歧视。2020年底埃米·科尼·巴雷特大法官就职后，在起诉纽约州长安德鲁·科莫的案件中，多数法官准备给予临时救济。

大法官们对第一修正案原则及围绕临时救济的审慎问题均存在分歧；律师与学者们可以合理辩论这些法官意见是否符合既有判例，还是为其增添了新的阐释。弗拉德克先生则给出更直白的评判：保守派大法官通过"影子案卷"推翻了"数十年确立的法律”——这是对最高法院权力的"令人愤慨"滥用。在描述新任命的巴雷特大法官关键一票支持受科莫州长新冠令限制的天主教徒和犹太人获得临时救济时，弗拉德克痛惜她"震撼影响力的首秀"因最高法院未遵循常规缓慢程序而” largely被忽视”。事实上，她在此案中的角色立即登上了《纽约时报》《华盛顿邮报》及本报头版。对于所谓的"影子"案卷而言，这可谓聚光灯十足。

紧急案卷始终引发着关于最高法院宪法权力、机构责任与法治的难题。大法官们不应仓促裁决。我们其他人同样不应如此。

怀特先生是美国企业研究所高级研究员。2021年，拜登总统任命他为美国最高法院总统委员会成员。

刊载于2023年5月11日印刷版，标题为《自由裁量事项》。