聊聊《治安管理处罚法》（修订草案）_风闻

这次治安管理处罚法修订，大方向没错，但具体条款可以再斟酌修改。

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今日，全国人大公布了《治安管理处罚法》（修订草案），征求社会意见。里面的第三十四条引发了高度争议。这一条内容如下：

第三十四条 有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留或者一千元以上三千元以下罚款;情节较重的,处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款:

(一)在公共场所从事有损纪念英雄烈士环境和氛围的活动的; 

(二)在公共场所或者强制他人在公共场所穿着、佩戴有损中华民族精神、伤害中华民族感情的服饰、标志的;

(三)制作、传播、宣扬、散布有损中华民族精神、伤害中华民族感情的物品或者言论的;

(四)亵渎、否定英雄烈士事迹和精神,宣扬、美化侵略战争和侵略行为，寻衅滋事，扰乱公共秩序的; 

(五)以侮辱、诽谤或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的; 

(六)侵占、破坏、污损英雄烈士纪念设施的。

争议的主要是第二条和第三条。

简单说说我的观点吧。

首先，我认为这次修订的影响其实没这么大。既不会像有些人希望的，用这个条款把“反贼们“都给拘起来；也不会像有些人担心的，吃个日料，穿个和服，就算是伤害中华民族感情了。

这个条款通过了，天也不会塌下来，没通过，也照样能整治某些不良行为。当然，更理想的选择是，修订一下，定义的更清晰，修订的更完善，减少基层执行时的不确定性。

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对于在公共场所做伤害中华民族感情，有损中华民族精神的事情，以前照样是有惩罚的。

在旧的治安管理处罚法中，类似的行为，是通过认定为寻衅滋事或者扰乱公共秩序来认定的。第二十三条规定了扰乱公共秩序，二十八条规定了寻衅滋事。

过去，穿日本军服，在有历史纪念意义的场所拍照，照样会以寻衅滋事为名拘留。所以，我认为有没有这个条款，其实没太大区别。伤害中华民族感情的，有损中华民族精神的的行为，之前一样会以其他理由被惩罚。司法解释也明确过，网络属于公共场所，网络上搞事，也属于寻衅滋事。

之前讨论寻衅滋事罪的时候，我讲过，寻衅滋事这个罪，确实是口袋罪，把一些其他法条无法处理的事情，装到这里面。未来发展的趋势是，用更清晰更细致的法条，把本来装到大口袋的罪行，挪到小口袋来处罚。大方向，这是正确的。

但是，这个新的三十四条，似乎还是不那么清晰。为什么这个条款，不能定义的更清晰，不能明确列举出，什么是伤害中华民族感情，有损中华民族精神的行为呢？

之前我文章中也写过，法律也不是能事无巨细的把所有细节都写清楚的。所以才会有口袋罪。

拿公共场合穿和服这件事举例吧。

非敏感日期，非敏感地点，公共场所穿和服，我认为完全合法合规。我相信大部分中国人也不会太在意这个事情。自己可能不喜欢，讨厌这种行为，自己不会做，但说公共场所穿和服就是犯法，大多数中国人也不会这么极端。

但是 12月13日国家公祭日，在南京大屠杀纪念馆门口穿和服跳舞，我相信大部分中国人都无法接受，认为这种行为是刻意挑衅社会道德底线，不合法。按治安管理处罚法处理，拘留几天，应该不算太过份。

然而，在这两者之间，有无数的可能。12月13日国家公祭日，在大屠杀纪念馆门口穿和服不合法，那南京其他地方合不合法？在上海合不合法，广州合不合法？如果法律规定，12月13日所有公共场所穿和服都不合法，12日呢？14日呢，8月15日呢？如果穿和服合法，穿日本军装合不合法？日本军装又如何认定？看上去像，但细节不一样，算不算日本军装呢？

**法律不可能对每一个问题都规定的这么细致。那么怎么办呢？还是得具体分析，看一线执法人员的判断。**造成混乱，影响恶劣，扰乱秩序，就要被处罚。如果只是自娱自乐，对他人无影响，也就算了。

穿一件万圣节的满身是血的衣服，在地铁站把小朋友吓得哇哇大哭，造成混乱。影响恶劣，扰乱秩序，虽然不算情节严重，不会被判刑，但是被拘留几天也算合理处罚。2014年上海就有一个案例。同样的衣服，如果没碰到小朋友，没造成恶劣影响，也就没人管。

我之前写过，世界上没有两全的事情，不放过一个坏人就一定会冤枉好人。不冤枉一个好人，就一定会放过坏人。口袋罪想把所有坏人都装进去，就只能宽泛模糊，依靠办案人主观判断。就很难避免在一些特殊情况中，把好人也牵连上。

要说法律模糊，那基于判例法的英美法系更模糊，法律大部分语焉不详，怎么判全靠历史形成的各种判例。英美法系的鼻祖大英帝国，到现在国家也没有一部成文宪法，不也顺顺利利过了这么多年。

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有些人士认为：“有损中华民族精神、伤害中华民族感情”是内涵极为模糊的概念，由于处罚标准模糊，势必导致行政权力的选择性执法，容易出现滥权现象。

这句话我也同意。但看法律的修正是否合理，不能看清晰和模糊的绝对值，要看修正后是否被修正前更清晰了。

之前说过，原先的类似“有损中华民族精神、伤害中华民族感情”的行为，使用扰乱公共秩序和寻衅滋事处罚的。相关的还有一个四十七条：煽动民族仇恨、民族歧视，或者在出版物、计算机信息网络中刊载民族歧视、侮辱内容的。

现在又单独列了一个新34条。

新34条有争议的两个条款。一条是明确规定了是公共场所。那么问题来了，如果服饰标志已经到了“有损中华民族精神，伤害了中华民族感情”的地步，还在公共场所引发关注，这算不算扰乱公共秩序呢。我自己觉得算是。

如果没人围观，没人关注，没人举报，没形成舆情，我相信警察也不会理不会管。警察管了处罚了，绝大多数情况是已经形成了一定影响，扰乱了秩序。

另一条是制造传播传扬“有损中华民族精神，伤害了中华民族感情”的物品或言论。中华民族是56个民族组成，“有损中华民族精神，伤害了中华民族感情”的东西，是不是也算民族歧视和侮辱呢，制造传播传扬算不算寻衅滋事呢？如果问题严重，用口袋套也能套，照样能处罚。

治安管理处罚法里面可以找茬的地方太多了。比如裸露身体也可以拘留，也没写清楚裸露到身体地方才能拘留。有这条，警察也没把穿短裙短裤的人都拘留进去。这条针对的是暴露狂色狼，但要抬杠，也可以说是内涵模糊，处罚标准模糊。

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法律是不可能面面俱到的。在大多数情况下，要依靠一线执法人员的判断，要信任一线执法人员。 美国的法律，给一线执法人员的权力，远大于中国。美国警察如果认为你构成了威胁，完全可以一枪把你毙了。类似的案例屡见不鲜。执法人员里面，肯定有坏的。但是，对犯罪嫌疑人都搞疑罪从无，对执法人员，也得默认是好人呀。

像某些人一样，默认执法人员都是坏蛋，法律有漏洞执法人员就会滥用，只能建议他们尽快润去美国，见识一下美国的执法人员。

如果不给一线执法人员基本的信任，把一线执法人员都假设成坏蛋，社会秩序就会崩塌。

类似我们治安处罚的轻罪的判断，大部分国家也都比较模糊，依靠执法人员的判断。日本的轻犯罪法，规定的比我们狠多了。什么游手好闲的，无故携带刀具棍棒的，公共场所举止粗暴的，插队的，制造噪音的，乞讨的，乱扔垃圾的，贴小广告的，随地吐痰的，裸露身体的，穿不符合身份的专用服装的，一律都是轻罪，可以罚款而且拘留。

当然，日本的实际执行也没这么严格。偶尔插个队，吵个架也不会马上被警察拷走。警察也没这么时间管所有这些事。

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原则上，把大口袋中的处罚行为，拿出来放到小口袋里，规定的更细致边界更清晰，是正确的方向。

新的三十四条，我认为，比原先的用扰乱公共秩序，寻衅滋事和民族歧视去判断是否处罚，是更清晰了一些，总体上还算是个进步。

英烈法也起到了类似的效果，把原先用寻衅滋事罪判定的东西，拿出来单独立法，规定的比以前更清晰了。在英烈问题上的发言尺度，也比以前更清晰了。当然，这种清晰，很多人并不乐意看到，他们希望的还是模糊的。这样，有影响力有关系的人，就可以随便侮辱英烈而不受到处罚。

当然，这个进步是否足够？我认为不够，还可以更清晰一点。

**我的建议是在第二款和第三款后面加上“造成不良影响，损害社会公共利益，扰乱公共秩序的”。**这样，处罚范围完全没有扩大。即使没有这条，扰乱公共秩序，也完全可以用原法律第二十三条处罚。新的条款，只明确了行为的类型，而没有扩大处罚范围。

如果没有造成不良影响，没有扰乱公共秩序，那就没必要处罚呀。一个人自己在家里穿日本军装自娱自乐，只要不对外传播，管他作甚呢？

换句话说，如果没有造成不良影响，没有扰乱公共秩序，只是自娱自乐，那怎么能说是：“有损中华民族精神、伤害中华民族感情了”。肯定先造成恶劣影响，才能伤害中华民族感情呀。

修订法律目的，是要把寻衅滋事这个大框框定的更严格一点，更清晰一点，新的惩罚还是要落在寻衅滋事，扰乱公共秩序的大框子里面。

这次修订，我觉得没多大事。修订之后，也不会有什么变化。

对这次修订，我的态度是无所谓。从大口袋往外拿的大方向没错，所以我不反对。但我对当前条款也不满意，我也不支持。我认为目前的条款是有改进空间的，如果能更清晰，不会扩大处罚范围，我就支持。

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最后说几句，这次修订，形成了舆论热点，一堆人玩命儿反对。大概有几种人：

第一种是自媒体搞流量的。比如古某张某。第二种是朋友圈的行为艺术家，通过转发申明立场，表示众人皆醉我独醒的。第三种，是认认真真提意见的。

很少一部分人是第四种，哭爹喊娘，说这个法律通过，就天塌下来国将不国回到几十年前的。这种就比较有趣了。老实说，正常人都知道，吃个日料，一般场合穿个和服拍照，根本不会有损中华民族精神，伤害中华民族感情。为啥这个法律触发了这些人的敏感点，跳的如此之高呢？

我猜测一下，也许他们的很多言论行为，本来的目的就是要损害中华民族精神，伤害中华民族感情，只不过这个阴暗的目的一直藏在他们心里不敢示人。这个条款直接把他们心中阴暗的目的暴露在光天化日之下，所以才这么敏感。

我也一直有点奇怪，为啥有些人不管写什么文章，最后都得带到中华民族的劣根性上….. 也许他们写文章的根本目的就是要伤害中华民族的感情呢。另外，有些人一直在煽动一线执法人员与民众的对立，把一线执法人员都假设成坏蛋……一线执法人员里面肯定有坏人。但如果执法人员都是坏蛋，这个国家早就完蛋了。

我是哪种呢？我是第五种，锻炼时候闲着没事的。一小时，锻炼结束，文章写完。:-)