ESG与受托责任无法两全 - 《华尔街日报》

19位州总检察长上月联名向[贝莱德](https://www.azag.gov/sites/default/files/2022-08/BlackRock Letter.pdf)首席执行官劳伦斯·芬克致信。他们警告称，贝莱德的环境、社会与治理（ESG）投资政策可能涉嫌严重违反"唯一利益规则"——这一历史悠久的法律原则要求投资受托人必须以实现财务回报最大化为行动准则，而非推动社会或政治目标。上周，路易斯安那州总检察长杰夫·兰德里与印第安纳州总检察长托德·罗基塔更进一步，分别致函本州养老金委员会，警告ESG投资可能构成受托责任违约。

路易斯安那州与印第安纳州[的意见书](https://content.govdelivery.com/attachments/INAG/2022/09/01/file_attachments/2259125/Official Opinion 2022-3.pdf)虽未登上头条却影响深远：文件表明，若各州养老基金董事会成员、投资部门及顾问继续将资金配置给贝莱德等推行ESG的资产管理公司，可能面临法律责任。

兰德里与罗基塔的警告是多州对抗贝莱德、先锋领航和道富银行这三大资管巨头ESG政策战役中的重磅出击，但这两份文件在两大关键层面实现了重大突破。

首先，兰德里先生的指引揭示了三大机构在"选择性"推动美国公司而非中国公司采用ESG标准时，可能存在的爆炸性未披露利益冲突。据兰德里称，2021年贝莱德作为埃克森美孚第二大股东行使代理投票权，领导"迫使埃克森削减石油产量的激进运动"，却未披露许多"被埃克森放弃的油田"“正待由中国石油收购”，且贝莱德是"中国石油最大投资者之一"。

兰德里所言确有道理。贝莱德持有中国石油巨额股份，2018-2022年报告显示其持股量在1万亿至2万亿股之间，占比5%-10%。若兰德里指控属实，贝莱德基于ESG推动埃克森减产的行为可能存在惊人的利益冲突。

其次，兰德里与罗基塔的信件均对公共养老金受托人发出警示——这些受托人与贝莱德承担相同的受托责任。罗基塔的法律意见书认定，公共养老金委员会"不得"聘用那些"基于ESG考量进行投资、制定策略、参与被投企业管理或行使附带投票权"的资产管理人，而这正是三大机构的惯常做法。

这一结论符合逻辑。若贝莱德违反受托责任，那么明知故犯投资贝莱德的养老金委员会成员或投资人员同样失职。正如第二巡回上诉法院所确立的法律原则：当"受托人知晓基金面临风险时…其可能因未进行调查"或未"保护基金免受该风险"而承担法律责任。

通过告知养老金受托人“三大”资产管理公司可能违反其受托责任，兰德里和罗基塔先生警告称，继续与这些公司合作可能会使养老金董事会成员、工作人员及注册投资顾问面临个人责任风险。

路易斯安那州和印第安纳州的法律意见与拜登政府提出的新机构规则相悖，后者旨在为养老金受托人进行ESG投资提供便利。但拟议的联邦规则仅适用于《雇员退休收入保障法》管辖的计划。州养老金计划不受该法案约束，它们由州法律管辖，而兰德里和罗基塔先生提及的受托责任原则属于州法律范畴。

尽管这些信函是针对路易斯安那州和印第安纳州法律量身定制的，但其援引的原则几乎存在于各州的普通法和成文法中。根据这些原则，社会影响力投资长期以来被视为存在法律风险。正如《统一审慎投资者法案》起草者所述——该示范法规已被大多数州实质采纳——“如果投资活动以牺牲信托受益人利益为代价…转而支持特定社会事业相关方利益，那么任何形式的所谓‘社会投资’都违背忠诚义务。”因此，这些信函是对全美公共养老金受托人的一次警示。

直到最近，公共养老金受托人或许还能以缺乏替代选择为由辩护：不仅“三大”公司，国内所有主要资产管理机构多年来都在积极推动ESG。解决这个问题可能需要市场力量参与。正如本报报道，逆ESG潮流的新兴资产管理公司Strive已经出现，未来有望涌现更多类似机构。

针对ESG投资的另一种辩护声称，尽管ESG因素并非财务考量，但对盈利能力至关重要，因此ESG投资将产生更优结果。这一主张似乎更多基于希望而非事实。2022年3月《哈佛商业评论》的报告指出：“ESG基金在财务表现上确实较差。“2022年6月的一项研究发现：“与同一资产管理公司同年的其他基金相比，ESG基金财务表现更差且收取更高费用”，并得出结论认为ESG资产选择"导致年化收益率下降1.45个百分点”。

ESG更深层次的问题在于：“三巨头"积累了前所未有的财富集中度，目前合计持有超过20万亿美元资产——相当于美国经济的全年总产值。三巨头利用其巨大经济影响力推动许多美国人不支持且从未投票赞成的社会政治议程，这构成了对公民政治权利的篡夺。但如果兰德里和罗基塔先生判断正确，这还构成了三巨头及继续与其合作的公共养老基金受托人违反信托义务的法律可诉行为。

鲁本菲尔德先生是耶鲁法学院教授、Strive资产管理公司顾问；巴尔先生是哈德逊研究所杰出研究员，曾于1991-93年及2019-20年担任美国司法部长。

插图：大卫·戈萨德刊登于2022年9月7日印刷版，标题为《ESG与受托责任无法协调》。