自由心证与实证_风闻

    说这个法律问题，对于一个像我这样的非专业人士比较难，只能是以个人理解见闻谈某些点，因此还是以一对概念说起。

    比如两个人打架（非群体斗殴），在中国法律系统里似乎有“互殴”和“寻衅滋事”的区别。表面上后者是区别了谁是肇事者，但问题的实质是警察如何判定谁是过错方。靠“实证”，也就是物证及人证，在没有人证（公共场合），物证（监控录像等）的情况，双方各执一词，谁第一个动手，警察基本无从判定。一方伤势严重需要公诉，这个检查机关怎么还原查证事实咱就不清楚了。在没有实证确定谁是肇事者的话，是不是谁伤的重谁占理？如果重伤的一方就是肇事者呢？这就说到英美“自由心证”及陪审团制度了。

     我们普通人大概是通过看香港律政剧知道有陪审团这个事物。陪审团怎么遴选的，咱也不清楚，有一点确定的是陪审团是非法律专业人士，且陪审团是通过“自由心证”来判定供述人的可信度。也就是说即使实证不足，陪审团成员可以通过内心确认在判定谁是过错方。有人说多人的陪审团可以降低法官个人独断的不公正，特别是防止法官被当事方收买，也就是说这是“司法权力制衡”的体现。我想这只是原因之一，更大的问题为何自由的“心证”就能更加公正？毕竟法律体系繁复高深，陪审团又是非专业人士。这“心证”究竟是啥东东？自由心证在这里并非随心所欲，毕竟每个陪审员都随心所欲，哪还怎么判决？“心证”实际是在一个社会既定的伦理体系下，依据生活经验，逻辑，良知（正义感）来断定。 

     还是用两人打架来谈谈这个心证，在实证不足的情况下，谁是有前科的流氓或是身强力大，或是其他能证明有一方更具备挑起争斗的能力，那么陪审团就可以判谁是肇事方。我个人的理解是陪审团是“定性”的（谁对谁错），法官是“定量”的（错方负多大责任），律师是引导陪审团作对己方有利的判决。

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