波兰企业如何应对国际制裁？最佳合规实践指南报告_风闻

海外合规战略与实务专栏简介

▲吕立山

本专栏聚焦企业开展全球化经营的合规实践需求，及时汇聚、呈现海内外一流法律服务的先进经验和前瞻洞见，支持企业管理层深入理解跨境法律政策环境，助力企业海外合规战略制定。

专栏由走出去智库首席法律专家、卓纬律师事务所高级国际顾问吕立山（Robert Lewis）律师主持。吕律师拥有30多年国际商事法律执业经验，是国务院国资委外国专家顾问，曾任跨国公司亚太区总法律顾问、国际领先律所中国区首席代表，美国杨百翰大学法学博士。

走出去智库观察

波兰一流律师事务所Wardynski & Partners最近发布了一份全面指南，解释了哪些国际经济制裁对在波兰经营的实体适用，如何建立一个制裁合规系统，以及制裁可能对贸易协定产生的影响。

走出去智库（CGGT）特约法律专家、波兰Wardynski & Partners律师事务所合伙人Łukasz Lasek律师指出，作为联合国和欧盟的成员，波兰受联合国和欧盟所有制裁的约束。除了联合国和欧盟通过国内法规施加的制裁外，波兰还可以实施相关制裁。波兰企业和在波兰有商业经营的中国企业必须小心，不要采取以规避制裁为目的或效果的行动。例如，虽然非欧盟公司不因完全在欧盟以外进行的活动而受到欧盟制裁，但欧盟母公司不能利用非欧盟子公司从事欧盟制裁的活动，如果非欧盟子公司提出从事欧盟制裁活动，必须仔细分析其与欧盟母公司的关系，以评估规避制裁的风险。

波兰企业遇到的制裁与反制裁问题，中国企业也面临同样的困境，波兰企业的应对措施可以给中企提供哪些借鉴？今天，走出去智库（CGGT）刊发波兰一流律师事务所Wardynski & Partners报告的主要内容，供关注欧盟企业合规管理的读者参考。

要 点

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、企业家经常考虑他们是否也应遵守其他国家的制裁法，特别是那些域外性质的制裁。在波兰经营的实体被要求遵守欧盟实施的制裁(或波兰将实施的任何制裁)。在实践中，不遵守外国制裁也可能使这些实体在该外国管辖区内面临法律后果。这些制裁可能会有很大的不同，例如禁止商品和服务出口、禁止入境或冻结资产。

2、企业不遵守制裁规定还可能导致声誉受损、拒绝合作或被排除在投标过程之外。重视企业合规性的公司可能会避免与违规者合作，因为他们会寻求确保违规者履行监管义务。

3、当评估潜在合并或收购的收购方和考虑商业交易的各方，应确保其尽职调查包括对制裁的法律和商业风险的详细评估，以及他们是否有能力满足相关监管机构关于持续尽职调查和合规的预期。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

本指南解释了在波兰经营的实体应实施哪些制裁，如何建立制裁合规体系，以及制裁可能对贸易协定产生哪些影响。

波兰制裁法律框架

作为联合国和欧盟的成员，波兰受联合国和欧盟所有制裁的约束。除了联合国和欧盟通过国内法规施加的制裁外，波兰还可以实施相关制裁。

在联合国系统中，安理会(SC)是授权实施制裁的机构。根据《联合国宪章》第七章，如果安理会确定存在对和平的威胁、对和平的破坏或侵略行为，可以通过不涉及使用武力的决议或采取措施(制裁)。联合国条例的收件人是联合国的会员国。 

欧盟执行由联合国安理会实施的制裁(使用“限制性措施”措辞)。此外，欧盟还可以根据共同外交和安全政策(CFSP)实施自己的自主限制性措施。

对于后一种措施，理事会首先根据第十条采纳CFSP的决定。集装箱、武器禁运或入境限制等措施由会员国直接执行。破坏或限制与第三国的经济关系的其他措施，包括冻结资金和经济资源，应通过理事会根据外交事务和安全政策联盟高级代表和委员会根据第2条的联合建议，以合格多数通过的条例加以实施。《欧洲联盟运作条约》第215条。

谁必须遵守制裁

制裁的实施者包括公共部门和私人行为者。在实践中，一些制裁由于其性质，只能由公共部门实施(例如，禁止进入欧盟由边境警卫执行)，其他类型的制裁则由私人行为者实施(例如，不提供某些服务的制裁)。 

以下各方必须遵守欧盟的制裁措施:

a.欧盟内的任何人(包括其领空和在隶属成员国管辖下的任何飞机或船只上的任何人)；

b.欧盟成员国公民，无论其停留在何处；

c.根据欧盟成员国法律成立或构成的任何法人、团体或实体；

d.在欧盟境内开展业务的任何法人、团体或实体；

波兰公司在俄罗斯的子公司必须遵守欧盟的制裁吗?

波兰企业必须小心，不要采取以规避制裁为目的或效果的行动。例如，虽然非欧盟公司不因完全在欧盟以外进行的活动而受到欧盟制裁，但欧盟母公司不能利用非欧盟子公司从事欧盟制裁的活动。如果非欧盟子公司提出从事欧盟制裁活动，必须仔细分析其与欧盟母公司的关系，以评估规避制裁的风险。

在欧盟制裁国家从事慈善活动的非政府组织，不从事商业活动，制裁会影响业务吗?

是的，制裁对所有实体都有约束力。然而，应当注意的是，涉及金融限制、入境限制和其他限制性措施允许考虑豁免情况：

•这些措施所针对的人的基本需要；

•法律援助费用；

•特殊费用；

•以及在适当情况下的人道主义需求或国际义务。

波兰企业需要遵守其他国家的制裁吗？

企业家经常考虑他们是否也应遵守其他国家的制裁法，特别是那些域外性质的制裁。在波兰经营的实体被要求遵守欧盟实施的制裁(或波兰将实施的任何制裁)。 

在实践中，不遵守外国制裁也可能使这些实体在该外国管辖区内面临法律后果。这些制裁可能会有很大的不同，例如禁止商品和服务出口、禁止入境或冻结资产。 

例如，一家在波兰经营的实体违反了美国的制裁，可能导致该实体被列入美国的制裁名单或被处以巨额罚款。当存在违反外国制裁的风险时，就进入或继续特定商业关系的法律风险向相关司法管辖区寻求专家建议是很重要的。 

各国都在寻求对抗外国域外制裁的影响，欧盟也通过了一项意图“强迫”欧洲实体不遵守其附件中列出的外国制裁(目前是美国对古巴和伊朗的制裁)。该条例规定，欧洲实体不能以美国制裁为由拒绝与古巴或伊朗实体做生意。该条例还保证欧洲实体有能力就因遵守该条例而造成的损害寻求赔偿。在潜在后果可能很严重的特定情况下，欧洲实体可以向欧盟委员会申请遵守外国制裁的许可。 

实际问题:向白俄罗斯出口产品，该接收国不在欧盟制裁名单上，但受到美国制裁，在这种情况下，出口商品受美国制裁吗？

美国有非常广泛的制裁制度。美国制裁的主要监管机构是美国财政部外国资产控制办公室(OFAC)，负责协调制裁法律，管理特别指定国民(SDN)名单，并执行限制性措施。OFAC对违规行为处以罚款，但刑事制裁则由美国司法部处理。美国国务院与OFAC合作，也是政府许可和商业行为准则的关键角色，并在管理域外(“次级”)制裁方面发挥核心作用。

由OFAC实施的制裁对美国或总部位于美国的实体具有约束力，但通常对在欧盟运营的非美国公司不具有约束力。由于这一规则也有例外(例如，来自美国的产品或含有美国制造零部件的货物的贸易或美元交易)，一项特定交易是否属于制裁规定的范围，应由美国律师事务所进行详细评估。与此同时，出口合同项下的付款很可能通过波兰银行结算，而出口商希望通过波兰或欧盟金融机构出具的信用证或出口保险来确保交易对手的信用风险，所采用的结算方案和担保安排应尽快与合作银行或保险公司协商，融资提供者一般可能不准备参与与美国制裁不符的交易。

谁可能受到制裁

制裁可针对许多不同的实体或其业务领域，包括:

·自然人:特定个人或个人群体可能成为冻结资产或旅行禁令等各种措施的目标。

·企业和其他实体:公司和其他实体(如恐怖组织)可能会受到资产冻结或更有针对性的限制。

·经济部门:限制可能适用于特定国家的特定行业，并可能涉及石油产品、贵金属或两用物品、或用于烟草制品制造/生产的商品贸易。 

·国家:有的全面制裁制度几乎涵盖与某一国家的所有贸易。

制裁的类型

个人制裁(针对特定个人、团体或实体的制裁) ：

·冻结所有资金和经济资源；

·禁止(直接或间接)提供资金或经济资源，禁止从事商业交易或关系，禁止签发签证或禁止旅行。

制裁措施：

·出口或进口禁令(制裁可能包括与特定国家或地区或特定产品的贸易)，如武器、石油、木材或钻石)；

·禁止投资、支付和资本流动；

·取消关税优惠；

·飞行禁令。

金融制裁

·禁止融资或提供金融服务；

·在获取融资来源方面的限制；

·禁止提供某些服务(经纪、金融服务、技术援助)。 

制裁后果

欧盟制裁法规规定，欧盟成员国应制定规则，对违反相关法规的行为实施有效、适当和劝阻性的制裁，并应采取措施确保落实。因此，对违反制裁规则的处罚因会员国而异。

未能适用2018年3月1日《反洗钱和打击恐怖主义法》关于具体限制性措施(目前为针对恐怖组织的措施)的规定，将受到该法案规定的行政处罚(例如，该法案中的此类处罚包括:撤销牌照或许可证，取消注册的监管活动，或处以获得利益的两倍罚款等)。应该回顾的是，该法案规定了特定实体的义务，并仅适用于针对打击恐怖主义的限制性措施的特定欧盟法规。

然而，波兰法律对违反制裁制度的处罚没有一般规定。《刑法》和其他法律都没有就违反制裁或与遵守制裁有关的不当行为作出具体规定。特殊情况适用于受市场监管机构监管的金融机构以合法方式开展的业务，并受到行政处罚。

但是，这并不意味着实体在经营过程中违反应承担的义务就不承担合同责任。

企业不遵守制裁规定还可能导致声誉受损、拒绝合作或被排除在投标过程之外。重视企业合规性的公司可能会避免与违规者合作，因为他们会寻求确保违规者履行监管义务。

尽职调查策略

所有开展国际业务的实体都应核实其国际合作是否遵守国际制裁。

第一步是确定可能与之建立贸易关系的实体在其领土内的国家是否受到制裁。如果出口对象是受制裁国家，下一步就是检查出口产品是否受到限制。如果出口货物不存在与制裁有关的障碍，下一步就是确保在受制裁国家进行交易的业务伙伴和其他个人与实体不受基于实体的制裁。

交易对手没有上市，但控制它的公司是上市公司，可以进行交易吗？

向未列入制裁名单但由列入制裁名单的个人或实体拥有或控制的个人或实体提供资金或经济资源，一般被认为是使这些资金或资源间接提供给列入制裁名单的个人或实体。

本条规则的一个例外情况是，可以在个案基础上，采用基于风险的方法，并考虑到所有相关情况，确定这些个人或实体不会使用资金或经济资源，也不会为这些个人或实体的利益使用资金或经济资源。在风险评估中应考虑的标准̨包括但不限于:

A.所涉实体之间合同的日期和性质(例如销售或分销合同)；

B.非上市实体的活动部门对上市实体的重要性；

C.财务资源的评估，包括向上市实体提供财务资源的容易程度。

注意:确保遵守制裁条例并不意味着不遵守进出口管制条例。在经营具有军事或两用目的的物项或技术时，应考虑到需要获得出口或进口某一物项或技术的意向授权或通知。

一个受制裁国家的国有公司询价，能否提交报价并进行可能的出口?

受制裁的个人和实体总是列在相关法规的附件中。制裁一般不是针对国家本身，而是针对特定部门或特定高管、部门或与国家行政机关有关的公司。

因此，国家所有权本身通常不是出口的障碍，除非公司或其所有者被列在清单上。然而，如果对该国政府实施制裁，潜在出口可能会增加所谓的间接资金转移到受制裁实体的风险。

向受制裁国家出售一条生产线，其中可能含有禁止或限制的零部件，是否可以交易？

每种情况都要进行单独的评估。决定因素通常是一个受限制的项目是否为生产线的一个组成部分，并可以不拆卸从整体分离。如果是这种情况，被禁止的部件就不能出口。 

产品出口到受制裁的国家，使用的一些技术和零部件来自非欧盟合作伙伴，也应该考虑这个国家的出口法规吗?

美国对本国生产的零部件和技术进一步限制出口，因此出口商应该仔细检查采购的产品和技术是否受到这种限制。 

向土耳其出口商品，但知道最终会到达伊朗，这会受到制裁吗?

是的。如果已知或怀疑出口产品通过第三国进入受制裁国家，应将其视为直接出口到受制裁国家。欧盟法规下的所有义务，包括产品限制和禁止直接或间接向受制裁实体提供资金或经济资源，都应在出口期间予以考虑。 

可以在哪里进行初步核查?

欧盟发布并定期更新根据CFSP采用的各种制裁条例而受到欧盟金融制裁的个人、团体和实体的综合名单。

欧盟制裁地图(https://sanctionsmap.eu/#/main)提供了所有欧盟实体和领土制裁制度及相应法律行为的详细信息，包括联合国安理会通过并在欧盟层面转换的法律行为。

尽管如此，当一个特定的搜索引擎被更新时，还是应该时刻注意。有关制裁的最新信息来源是欧盟官方网站:https://eur-lex.europa.eu/oj/direct-access.html?locale=pl。

在核实客户和交易时，需要在多大程度上进行尽职调查?

在制裁领域，没有标准的尽职调查机制来确保合规。所需的尽职调查程度要针对具体情况，并以风险为基础。

对任何从事跨境业务的人来说，有关制裁领域合规的尽职调查都是一项持续的义务。  

制裁和贸易协定

扩大到某些实体或活动的制裁可能对已经签订或即将缔结的合同产生影响，并可能会妨碍合同的执行。

基本上，在不能归因于任何一方间接无能力的情况下（《民法典》第495条），无法提供服务的一方不再对其承担责任。此外，它不能要求对等的服务。如果无法提供合同规定服务的一部分，则承包商不必提供该特定部分，并失去从承包商获得应有回报的适当部分的权利。但是，承包商仍然对可能提供的服务那部分负有责任，并有权获得适当的部分对价，除非提供的部分对对方没有经济意义。然后，交易对手方可以退出合同。在这种情况下，双方必须相互补偿根据合同(或同等合同)获得的所有服务。但是，各方可以暂停偿付，直至对方已作出或保证回报。 

但是，处罚规定可能会干扰这种和解，例如，禁止根据已无法执行的合同偿还或恢复服务。事实上，偿还不可执行合同项下的利益，作为该合同的执行，可能构成向受制裁的一方提供资金或经济资源这一被禁止的行为。根据不可执行的合同向该人偿付对价可能被视为共谋使用冻结资金。获得同意也有例外情况和程序，例如继续执行现有合同或为过去的执行获得付款。然而，获得同意的需要可能会干扰合同的执行，使其变得异常困难。这尤其适用于来自波兰等国的缔约方，这些国家在这方面没有适当的程序、经验或良好的实践。 

如果这些负担超过了普通商业风险或合同方明知而承担的风险的影响，那么制裁也不能阻止合同的执行，反而会不适当地阻碍合同的执行，例如，通过强制改变投资地点，迫使一方寻求另一种更昂贵的供应来源等，它可以通过援引所谓的“情况的特殊变化”（第3571条CC）寻求法院调整或终止合同。

区分不可能执行和不合理繁重的执行可能很难，但具有重要的法律后果。这些问题可能在不同的法律制度中得到不同的解决，与外国交易对手的合同可能受外国法律管辖。然而，通常情况下，此类合同包含特殊的不可抗力和在情况发生特殊变化时的重新谈判条款。建议从他们的审查开始分析情况。无理拒绝执行合同或试图终止合同可能会导致对方承担损害赔偿责任。合同还可能包括所谓的制裁或反制裁条款。前者规定了如果国际制裁阻止合同全部或部分执行，合同会发生什么情况。他们可以提供该合同应暂停执行，或当这种情况可能成为退出合同的依据时。因此，它们本质上是针对特定类型不可抗力的不可抗力条款。更具争议的是在各方之间分配制裁风险的反制裁条款。一般来说，它们规定，由于以下原因而无法执行合同的一方制裁仍将对交易对手承担适当合同执行的责任，例如，必须向交易对手支付损害赔偿金。必须仔细分析这些条款，以确保它们不违反法律或规避法律。然而，原则上，这些条款也可被视为不可抗力条款的变体，具体规定了双方不认为是偶然事件的情况，免除了正确执行合同的责任。

应该考虑到，受制裁国家的交易对手不太可能尊重外国制裁。他们的法律甚至可能要求他们无视制裁，否则会遭到刑事起诉。此外，他们的法院在裁决受制裁影响的合同纠纷时，也会无视外国的制裁法律。他们可能认为外国承包商因其母国实施的制裁而未能执行或终止合同是站不住脚的，甚至是应受惩罚的(同样，他们可能认为规定外国制裁的合同效力的制裁条款在受援国不被承认是被禁止的)。还有一种可能是，俄罗斯等受到制裁的国家将允许其受外国制裁影响而被禁止的公民在本国对外国对手方采取法律行动，而不考虑事先商定的论坛。当然，此类判决在母国以外的可执行性很可能是有限的。然而，执行受制裁合同的企业家面临着非常困难的法律挑战，特别是如果他们在受制裁国家拥有设施或员工和代表，根据当地法律可能承担责任。 

一个月前，波兰公司收到了来自欧盟受制裁国家的一家公司的订单。从那时起，安理会决定延长制裁，该命令涉及的货物出口现已被禁止。波兰公司能做些什么?

新的限制性措施往往包括一个过渡期，以确保对善意的商人的保护，并允许履行在制裁生效前订立的合同。但是，过渡期的存在和长度取决于对所采取的限制措施的个案评估和分析。在某些情况下，在制裁生效后继续执行合同可能需要获得相关当局的许可。 

波兰学校为非欧盟学生远程授课，制裁会影响业务吗?

是的。制裁条例往往限制转让这些条例附件中更详细描述的某些商品和技术，以及所谓的“技术援助”。例如，技术是指开发、生产或使用所列物品所需的知识或技能，而技术援助可以以培训或咨询的形式提供。 

这些禁令可能会对与受制裁国家有联系的机构和研究人员在某些领域的研究、项目或教学合作施加限制。

违反制裁的风险

当评估潜在合并或收购的收购方和考虑商业交易的各方，应确保其尽职调查包括对制裁的法律和商业风险的详细评估，以及他们是否有能力满足相关监管机构关于持续尽职调查和合规的预期。 

在并购的背景下，制裁合规测试是必要的，以评估继受者违反制裁的责任风险。在购买公司的部分股权、股份或资产时，公司在交易前因违反制裁而遭受的损失，以及相关的声誉成本，会降低买方投资的价值。 

防止制裁风险的一个主要方法是通过卖方的陈述和保证。卖方向买方声明，该公司有制裁合规政策，使该公司或任何集团实体均不直接或间接受到制裁，且该业务完全符合所有适用的制裁法律。

此外，如果预期是长期交易，必须确保如果违反制裁或法律变更（将交易对手列入制裁名单、禁止出口/进口特定产品）导致违法，则合同为终止或中止提供了依据和条件。 

如果尽职调查发现了制裁风险，前进的道路将取决于是否因该调查结果而无法建立关系（例如，如果该方在制裁名单上），或者是否有可能（且值得）不顾风险建立关系，前提是满足某些先决条件，例如，收到出口许可证或执行符合相关司法管辖区制裁条例的政策。 

在交易发生前，卖方发现违法行为的首要责任是停止违法行为并采取纠正措施。然而，尽管有些步骤可以迅速采取(在交易结束前防止进一步的违规行为)，但系统性的解决方案(如实施或从根本上改变合规程序)应该留给买方，特别是如果买方有一个合适的合规程序，可以在被收购公司实施。 

在对欧盟公司进行尽职调查时，其他潜在责任领域包括核查是否符合美国对外国制造产品的制裁。许多欧洲企业并不知道，它们的产品可能会受到美国出口管制和制裁，因为含有来自美国的零部件，或使用美国的技术或设备制造(最低限度规则)。 

出口管制

出口管制特别涉及武器和两用物品及技术（两用物品清单是2021欧洲议会和欧盟理事会（EC）条例（EU）20的组成部分，包括2000多种不同类型的设备、测量装置、材料或技术，例如某些碳纤维、化学品或钢制品，电信设备、机器人、激光、导航系统、具有加密功能的设备等）。

出口限制对于物联网、5G、数字平台或云等新兴技术尤为重要。必须牢记，技术和知识产权的转让不仅是产品的实物转让，而且是无形技术的转让，即通过电子手段（如发送电子邮件、通过电话或虚拟会议期间），以及知识和技能的转让（如技术援助、科学会议上发表的研究论文等）。

监管限制和义务的程度（例如，收到出口许可证、申报进口）取决于商品类型、原产国或目的地国、接收者或最终用途监管限制和义务的程度(例如，收到出口许可证、进口申报)取决于商品的类型、原产国或目的地国、接收国或最终用途。