假如你被写进同人小黄文_风闻

采访、撰文/空山

过去的几天，大家都很气愤。

从表面看，是广大人民群众和肖战粉丝的矛盾。

往深里看，是部分人民群众日益增长的磕CP需求，与狭窄创作环境的矛盾。

往本质上看，不说了。总之，需求是旺盛的，供给是坎坷的。

无论同人作品，还是文学、电影、音乐，人民群众的呼声都是强烈的、不便展开描述的。

我们在谈论《寄生虫》拿奥斯卡时说过：艺术是戴着镣铐创作，某地某时，尤是。

但这种观点不适用于每个场景。

比如，近期事件的导火索同人小说《下坠》，在谈及创作自由之前，首先有一个法律问题。

侵犯了肖战、王一博的姓名权。

北京市中永律师事务所合伙人，北京市律协著作权法律专业委员会主任王韵律师，没有任何犹疑地告诉了**第一导演（ID:diyidy）**这一点。

同人作品，发展到今天，大致含义是利用原有的动漫、小说、影视作品等其中的人物角色、故事情节或背景设定进行的二次创作。

创作者一般不拥有原作的版权，即非官方。

不同的作者，对各种同人作品有不同的反馈。

2008年，在民间版的《哈利·波特词典》出版前，**J·K·罗琳就提起侵权诉讼，**并获得胜诉。

2011年，刘慈欣在香港书展上说：“中国和外国的作家都不喜欢同人小说。为什么呢？就是说它把你以后的路就堵死了。”

翻译过来，差不多是“同人逼死官方”。

但也有彼此包容、谈笑风生的案例。

2005年出版的《遥远彼方：〈逆水寒〉同人小说集》，就经过了原作者温瑞安和电视剧制片方的授权，主演钟汉良也大方参与，贡献了独家写真一套。

相比起来，真人同人作品（RPS）争议就更大些，即以真人为蓝本或元素进行创作。

不才也是到今天才知道，世界上除了“博君一肖”，还有“占山为王”，以及“连琑反应”，都是肖战、王一博的不同CP组合名。

博君一肖，指王一博x肖战。

占山为王，指肖战x王一博。

连琑反应，大意是，没有上下之分。

三组CP都位居微博不同超话榜前列，“博君一肖”在LOFTER更是有超过1.5亿的浏览量，39.2万参与，其中大部分故事都讲述两人之间的爱情。

他们有时是学生，有时是兄弟，有时就是明星。

在AO3上搜索“博君一肖”，也有相当数量的文章注有预警信息。这样写两个真实的人物，真的没问题吗？

第一导演（ID:diyidy）也采访了一位资深腐女，同时为博君一肖CP粉兼肖战粉，据她介绍，同人圈对真人同人也有默认的规则。

但“圈地自萌”，更多的不是怕正主/真人不适，而是怕带来广泛的不可预测的社会反馈，进而影响正主/真人的生活和事业。

我们在LOFTER的“博君一肖”某篇连载文评论区，也看到了类似的高赞评论。

但这仍然让人产生法律上的疑惑。假如一个明星，或者任何一个真实的人被写进一部小说，无论小说达到世界名著的级别，还是粗制滥造，无论主人公拯救世界造福苍生，还是天天XX日日OO。

这个被描写的人，权利是否受到了侵犯呢？

更广泛的同人作品，是否也有类似的问题呢？

以下是北京市中永律师事务所合伙人，北京市律协著作权法律专业委员会主任王韵律师给我们的答案。

01

真人同人作品，可能侵犯姓名权、肖像权和名誉权

**第一导演：**以《下坠》为例，如果同人作者未经允许，在作品中使用肖战、王一博的名字或者昵称，且指向我们所知的明星肖战、王一博，是否属于侵犯名誉权？

**王韵：**属于侵犯姓名权。是否侵犯名誉权要看使用的结果会不会导致其本人的名誉、声誉受到侮辱和贬损。

**第一导演：**有画手为《下坠》这篇文章作图，画中女性明显能看出有肖战的面部特征，这是否侵犯了肖战的肖像权呢？

**王韵：**是的，侵犯肖像权。

**第一导演：**在我国法律中，如何制止这样的行为？

**王韵：**权利人可以向侵权者发送律师函要求停止侵权行为，也可以直接去人民法院提起诉讼。

**第一导演：**在我国，文章、图片所发表的平台是否要承担相应法律责任呢？

**王韵：**平台一般是网络服务提供者，而非内容提供者，适用“通知——删除”规则。如果接到侵权通知后平台仍然不予停止，才会承担法律责任。

**第一导演：**从法律角度看上，肖战粉丝以举报的方式来制止相关文章的传播和创作是否正确？

**王韵：**如果仅仅是涉及姓名权或名誉权，粉丝们不是权利人，没有这个权利去提起维权。只有明星本人有权。

如果内容还涉及了淫秽、反动或封建迷信的，作为普通公民也有权利向有关部门进行举报，要求予以处理。但是最终判定和处罚的权力，在相关部门。

**第一导演：**起诉和举报的区别是什么呢？起诉是法律行为？举报是政治行为？

**王韵：**起诉是一种民事诉讼法规定的公民的权利，受理机关是法院。

举报是一种行政投诉行为，通常是向主管部门，比如房产有关的问题找房地局，旅游相关的问题找旅游局。

如果涉及涉嫌犯罪行为的，还可以去公安局报案。

02

文学影视动漫等同人作品是否侵权，与盈利无关

**第一导演：**举个例子，如果作者未经允许，使用魏无羡等角色（电视剧《陈情令》中的角色）创作同人作品，是否侵权？

**王韵：**创作本身并不侵权，关键在于创作之后如何使用。

著作权法规定，“为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品”属于合理使用，但仅仅是可以未经许可并不支付费用，也不能侵害作者其他权利。

在网络时代，**一旦作品上网，基本上就处于不可控的传播范围，**很难再界定是为了“个人学习、研究或者欣赏”了。所以要区分同人作品的使用方式。

**第一导演：**同人作者自行打印自己创作的同人作品，并在漫展上出售，是否违法？像大家说的非法出版、偷税漏税、侵犯著作权？

**王韵：**涉及商业利益更难归入合理使用，但要看权利方是否追究，而不是其他人去阻止。

创作行为本身不能说违法，还是要看同人作品本身的性质。同人作品就是侵权的么？并不是啊。写“红楼外传”就不侵犯著作权。

**第一导演：**同人作者称其是“为爱发电”，不以盈利为目的，实际收入不抵成本，这样也是违法的吗？

**王韵：**是否构成侵权与是否盈利或营利无关。

著作权法规定的发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。

**第一导演：**LOFTER平台上开设了类似“微信打赏”功能，同人作者因同人作品在打赏中获利，属于违法行为吗？

**王韵：**同人作者是同人作品的著作权人，当然有权利接受报酬。

但是其在行使同人作品著作权的时候，就要小心不要侵犯原著作者的权利。同人创作本身本应与原作之间形成良好互动，之所以这两年产生很多争议，也是同人作品产生商业化利益导致的后果。

在日本，通常原作者对同人作品会予以必要的容忍，但也允许原作者反对同人作品低俗化或色情化的行为。

同人作品一旦进入商业化使用，例如出版或改编为影视作品，则应当修改所有与原作有关的元素，特别是人物名称。

**第一导演：**大家比较熟悉的可能是江南所著的《此间的少年》，属于金庸小说的同人作品，一审判决构成不正当竞争，获偿188万，但不构成著作权侵权，怎样理解这个判决结果？

**王韵：**在金庸诉江南案件中，法院认为《此间的少年》并没有将情节建立在金庸作品的基础上，基本没有提及、重述或以其他方式利用金庸作品的具体情节，不侵犯金庸作品的著作权。

但是作品中的人物名称、人物关系等元素，虽然不构成具有独创性的表达，不能作为著作权的客体进行保护，但并不意味着他人对上述元素可以自由、无偿、无限度地使用。

**第一导演：**一个同人作者，遵守怎样的创作、传播规则，才能在我国法律允许范围内持续创作？

王韵：同人作品创作时，对原作人物名称等要素的使用应当遵循法律规定和行业规范（最简单的就是获得原作者的许可），对这一使用行为的规制应考虑使用人的身份、使用目的、使用的内容等诸多因素。

既应充分尊重原作的正当权益，**也要保障创作和评论的自由，**进而促进作品的创作和传播，促进文化和科学事业的发展与繁荣。