L Brands和WeWork的斗争指向未来交易中的疫情溢价 - 彭博社

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当易捷航空公司在2013年宣布与空客公司达成长期协议购买135架飞机时，这家低成本航空公司自豪地表示，它已就约130亿美元的挂牌价格谈判获得了“非常可观的折扣”。分析师估计折扣约为40%。但易捷航空为获得该折扣所付出的代价直到上个月才被揭示。在其最大股东的压力下，要求取消该订单中剩余未交付的飞机，因为新冠病毒导致航空旅行需求下降，该航空公司表示无法取消。与空客的合同要求它偿还已收到的45架飞机的折扣，并且还要赔偿飞机制造商因合同终止而可能遭受的未来损失。该公司表示，它无法援引所谓的不可抗力条款，该条款允许一方因某些不可预见的灾难（如全球大流行）退出合同。

彭博商业周刊新加坡的未来木建筑面临霉菌问题新冠疫情削弱了一个盈利的债券交易。高利率正在复苏它马斯克获得了网络货车的军阀印章认可福克斯新闻接受了一种不同类型的嘉宾：民主党人在新冠疫情之前，价格是企业合同谈判中的主要考虑因素，但现在风险最小化已成为当务之急。因此，参与当前谈判的公司正在争相在不可抗力条款和通常的“重大不利变化”（MAC）条款中包含或排除大流行的情况，尤其是在并购交易中。而且，企业可能会面临要求支付更多或放弃其他东西的要求，以便在病毒第二波或未来某次疫情爆发时能够退出交易。可以将其视为大流行溢价。

“在后疫情时代，人们将能够说，‘除非你把这个条款放进去，或者如果你想让我做这个，那么这个条款必须放进去，否则我们无法做到，’”来自英国大型律师事务所Stewarts的商业诉讼律师肖恩·阿普森（Sean Upson）表示。“现在世界上有太多的不确定性。因此，人们会坚持条款——而竞争对手可能也会这样做。”

随着公司越来越多地寻求推翻在疫情前谈判的待定交易，合同纠纷正在不断增加。关于 软银集团（SoftBank Group Corp.） 撤回对 WeWork 的 $30亿投资 和 Sycamore Partners 尝试退出其收购 L Brands Inc. 的维多利亚的秘密内衣连锁店55%股份，交易金额约为5.25亿美元的协议等不愉快交易，已经提起了诉讼。L Brands于5月4日 同意终止合同。

一名行人于4月17日在温哥华走过一家关闭并封闭的维多利亚的秘密商店，因新冠疫情而关闭。摄影师：安德鲁·陈（Andrew Chin）/盖蒂图片社许多仍在谈判中的买家要求大幅折扣，以便在一个更加不确定的世界中继续进行并购交易。另一方面，卖方则试图以书面形式确认病毒不会阻止交易的进行，就像他们在其他灾难事件后所做的那样，加州大学洛杉矶分校的并购法教授伊曼·阿纳布塔维（Iman Anabtawi）表示。

“在911事件后，他们说会包括恐怖主义行为，”她说。“在金融危机后，我们开始谈论全球崩溃，现在他们只是说‘还有一个疫情’作为不[是]离开的理由，而不需要某种终止费用。”

根据SRS Acquiom的一项研究，这种并购终止罚金在2019年平均占买方交易价值的7%，通常仅在交易面临重大融资或监管障碍时才会包含在协议中。硅谷律师布莱恩·帕特森（Brian Patterson）表示，解约费可能会成为所有交易的标准，而不仅仅是最大的交易。但全球休闲合作伙伴（Global Leisure Partners）董事长马克·哈姆斯（Mark Harms）表示，在构建离开条款时会涉及讨价还价：“你想要一个MAC条款？那就把更高的终止费放进去，这样至少让你考虑时感到痛苦。”

考虑到 当前的经济气候，在谈判中拥有资金的一方可能占有优势，帕特森说。他的一位中期创业客户最近被一位投资者带回谈判桌，而这位投资者几周前签署了一份非约束性条款，规定在公司被收购时提供100%的回报。“果然，那位投资者说‘我实际上认为我们需要对我们的投资有2倍的清算优先权，而不是更常见的1倍清算优先权，’”他说。“如果投资者要求超过一倍的回报，通常被视为非常强硬的、非市场的要求，”帕特森说。“但在这样的时期，投资者在考虑：‘我的回报将来自哪里？’”

在受到重创的商业房地产领域，未来最艰难的谈判可能是与保险公司之间的，而不是租户与房东之间的，洛杉矶房地产投资集团AND Asset Management的总裁大卫·博卢尔（David Bolour）表示。他说，未来的租约可能需要维持某种形式的疫情保险，但预测“保险公司将会竭尽全力争夺这一点”，以限制他们的风险。“这与我们任何人见过的情况都截然不同，”他说。

5月1日，EasyJet和Ryanair Holdings在伦敦卢顿机场运营的客机。摄影师：克里斯·拉特克利夫/彭博社活动行业委员会首席执行官艾米·卡尔弗特（Amy Calvert）表示，该行业几乎因疫情而停滞不前，成员们目前正在研究如何将新兴的健康和安全协议纳入与场地、餐饮服务商和其他服务提供商的未来合同中。她表示，更严格的取消条款将是讨论的重要部分，尽管重点可能会放在如何重新安排日期上。卡尔弗特说：“在我们行业有一个口号，当我们曾经历过类似的危机时——9/11、金融危机——‘不要取消。重新预订。’”

厄普森（Upson）表示，不可抗力条款可能会变得更加具体和复杂，并指出，仅仅包含“疫情”这个词可能在公司因经济衰退而受到的损害大于疾病本身时，提供的保护有限。他说，各方可能会尝试在合同变得不经济时，加入更具体的触发条件以重新谈判。

霍莉·斯特宾，诺顿·罗斯·富尔布赖特的伦敦合伙人，警告说，包含不可抗力条款可能不会无限期提供疫情保护。“现在新冠疫情已经发生，并且有医学建议认为高度传染性的呼吸病毒可能成为常态，”她说，“这再也不是不可预见的事情了。”

虽然确实可能会对什么是可预测的产生争议，但许多律师仍然预计不可抗力条款的使用将会增加。“无论你是否提到外星人绑架或海啸，这个概念的意思是，如果发生了可怕的事情，”合同的履行是被豁免的，纽约Reavis Page Jump的律师妮可·佩奇说，她代表模特处理代言交易。但她同样在客户的新协议中添加了“疫情”这一特定术语。“我肯定会把它放在每一份合同中，”她说。“我不想冒这个险。没有律师会冒这个险。”—与彭博法律的艾伦·M·吉尔默共同撰写