美国刑事司法博士详解刘强东案_风闻

▌撰文**／曹莹**

短短五天内，刘强东一案迅速在中美两地发酵。

➣ 本案中，刘强东涉嫌的一级强奸罪是怎样的重罪？

➣ 其遭逮捕后为何16小时即被取保候审？

➣ 保释金为何居然是零？

➣ 如果刘强东真的被判有罪，作为性犯罪者，后续又将如何处理？

本文将为你梳理美国明尼苏达州的刑事诉讼程序及刑事司法制度。这里需要强调的是，美国是一个联邦制国家，每个州立法有很大差异。鉴于本案的犯罪发生地在明尼苏达州，本文将引用明尼苏达州法律及明尼阿波利斯市警局的有关程序规定进行解释。

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明尼苏达州性犯罪立法

强奸和性侵害在明尼苏达州是非法的。不过，明尼苏达州刑法中并不使用强奸（rape）这一词来作为犯罪名称，而是称其为刑事性行为（criminalsexual conduct）。

根据性行为的程度和被害人的年龄，明尼苏达州把criminal sexual conduct分为五级。

一级刑事性行为包括采用暴力、胁迫等方法，将本人生殖器（或其他任何物体）插入被害人阴道、口部、及肛门等行为，以及与13岁以下被害人发生性接触的行为。

二级刑事性行为还包括故意触摸被害人的生殖器等行为，法律也规定隔着衣服触摸被害人的生殖器也是二级刑事性行为。

三级刑事性行为的行为有：双方发生性关系，但（1）被害人13岁以下，且犯罪嫌疑人比被害人大三岁以内，（2）被害人13岁至15岁，且犯罪嫌疑人不超过其2岁（但是不能比其大10岁），（3）利用欺骗、职务关系等诱骗被害人发生性交的行为，（4）犯罪嫌疑人利用其神职人员、心理咨询师、矫正机构（未成年拘留所）工作人员等身份，与客户或者被监管人发生关系（不要求有暴力胁迫）；按摩师在按摩中或者按摩完毕后与客户发生未经允许的性行为。

四级刑事性行为包括以上（三级刑事性行为）场景下的非插入式性行为。

五级刑事性行为包括任何未经被害人同意的性接触，例如基于性或者攻击的目的试图出入被害人的内衣，或者故意在16岁以下儿童面前自慰或者暴露性器官[明尼苏达州法典609.342]。

据传刘强东可能面临的指控是一级刑事性行为。如果罪名成立，他将面临最高30年的有期徒刑以及高达40，000美元的罚款。最少的服刑期限是12年。被告人也可能被附条件释放。但是附条件释放意味着被告人在出狱后的十年内都要持续接受性犯罪治疗和监管。

美国疾病控制与预防中心美国亲密关系与性暴力调查显示，42.5%的明尼苏达州妇女都曾经遭受过不同程度的性侵犯，20.1%的妇女遭受强奸（包含未遂），12.7%的妇女遭受暴力强奸（包含未遂）[明尼苏达州性犯罪记者报道指南（第二版]。可是，处于恐惧或者文化原因，60%到85%的被害人并不会选择报警。此外，性侵害的定罪率也很低。根据明尼苏达州量刑指南委员会的数据，2015年，全州仅有537名犯罪嫌疑人因性侵害被实际定罪处罚。

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明尼苏达州逮捕（拘留）程序

Arrest，国内常常译为逮捕。鉴于中国刑事诉讼法中逮捕是指较长时间的羁押（通常为2个月），所以本文为更加清晰，将此程序称之为拘留。美国法律规定，拘留/逮捕的基本条件是有合理根据（probablecause）。

合理根据的认定，是一个事实问题，其基本要求是法官有合理根据相信有犯罪发生，并且是犯罪嫌疑人实施了该犯罪。任何合理根据拘留需要在拘留现场立刻获得上级批准。

有权批准的上级包括：执行拘留的警察的上级，有关侦查部门的侦查人员或者其他任何有权的上级。批准可以通过电话、广播或者任何警用移动数据终端。但是，根据逮捕令执行的拘留或者PCpickups不需要上次批准[《明尼苏达州明利阿坡利斯警察局政策与程序手册》9-101]。

合理根据的建立，需要遵循以下程序如下。

首先，警方需要在警务系统中撰写“公众信息“报告。该报告包括犯罪/拘留的大致细节，但是不能记录任何姓名、地址或者可能披露被害人或者证人身份的信息。

第二，警察需要撰写（或口述）司法合理根据誓言书（JudicialProbable Cause Oathstatement）。该誓言书通常只有一两段话，包括警察认定存在合理根据的有关细节。

第三，该誓言书需要在明尼苏达州警局的公证员见证下，由警察宣誓并签字。

第四，高级警官对该誓言及其公证负责。

第五，负责刑事前科的警务人员需要填好有关表格，将表格与逮捕报告一并提交给法院。

拘留后的36小时规则以及48小时规则。36小时规则指，自拘留后次日起36小时内，被拘留的嫌疑人要么被正式指控，要么被释放[《明尼苏达州明利阿坡利斯警察局政策与程序手册》10-214]。该36小时不包括拘留当天，周日和假期。在极其偶尔的情况下，县检察官可以向法官提出申请，要求延期。刘强东被拘留与2018年8月31日（美国时间周五）凌晨，那么从9月1日（周六）起计算36小时。而随后的9月2日是周日，9月3日是美国劳工节（法定假期）。如果严格依照36小时的规定，警方实际上可以将刘强东羁押至9月5日再行决定。

明明警方可以羁押至9月5日，为什么刘强东还是立即被保释了呢？因为本案还适用另外的48小时原则[[《明尼苏达州明利阿坡利斯警察局政策与程序手册》10-214]]。48小时规则是，所有基于合理根据执行的无逮捕令执行的逮捕，必须在犯罪嫌疑人被拘留时48小时内接受司法审查，才能继续羁押犯罪嫌疑人。48小时原则与36小时原则并不冲突。本案同时适用这两条规则。根据48小时原则，自刘强东8月31日夜间被逮捕时起48小时，也就是到9月2日夜间，警方必须将本案提交司法审查。但是由于本案跨越周末以及假期，显然警方、检察官和法官无法在假期进行审查。那么刘强东被保释，也就顺理成章了。当然，如果警方能够在48小时内将本案直接起诉至法院，也无法司法审查。

但是是不是所有发生在周末假期的拘留案件都面临释放的结局呢？显然不是。该市法律规定，周六，调查部门（InvestigativeUnit）负责代表执勤警官进行审查。周日和假期，警方的日间巡逻员(Day Watch Watch Commander)负责处理有关合理根据案件。不过检察官和法官是否工作，就另当别论了。

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明尼苏达州保释制度

本案中另一引人注意之处是刘强东的保释金是0。相比此前的周立波案，周某被要求5000美元保释金，刘强东的无条件释放吸引了很多人的注意。

刘强东的律师也表示，无条件释放意味着刘强东在未来很有可能不会遭受到指控。

**在美国，保释金的基本目的是为了保障犯罪嫌疑人能够按时出现在法庭上接受审理。**因此，明州法庭同时允许无条件保释和有条件保释两种制度。如果犯罪性质不严重或者犯罪嫌疑人从未被逮捕过，法官有可能允许嫌疑人无条件保释，即自我保证未来如期出席法庭（Releaseon their own Recognizance,ROR）。

明尼苏达州的法律只规定了轻罪的保释金犯罪，对于重罪反而完全没有规定，全在法官自由裁量之中。明尼苏达州法律也规定，重罪的犯罪嫌疑人，可以自我保释（ROR），也可以缴纳保释金保释[明尼苏达州法典609.49]。

适用保释金时，法官通常会考虑到以下因素：犯罪嫌疑人是否有逃逸的风险，犯罪嫌疑人对于社区的危险程度，嫌疑人与本社区的联系，嫌疑人的犯罪历史，以及涉嫌犯罪的严重程度。可是，在某些情况下，被拘留人的无保释金保释，可能是因为需要接受后续的进一步法庭审查。如果法庭无法在短期内决定保释聆讯的时间，就有可能无保释金释放嫌疑人，等待后续再行安排聆讯，再行决定保释的金额和条件。

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性犯罪者登记制度

刘强东一旦被定罪，会面临12年至30年之外的有期徒刑和罚金。即使是服刑完毕，即将释放，在释放前90天内，服刑罪犯还会接受再犯危险性评估。

性犯罪者会根据其再犯程度被分为三级。

一级危险罪犯指的是该罪犯最不能重新犯罪，因此监狱只需通知被害人、证人和当地执法部门。

二级危险罪犯的再犯可能性为中等。除了通知被害人、证人和当地执法部门外，监狱还需要通知罪犯住处的有关机构，例如托儿所、学校等。

三级危险罪犯的再犯可能性最高。监狱需要向所有公众主动公布该罪犯的获释信息。当然，即便是刘强东被定罪服刑再释放，恐怕不需要监狱通知，全中国的吃瓜群众都会立即知道这个消息吧。

由于刘强东涉嫌的是一级刑事性行为这项犯罪，一旦被定罪，明州法律规定需要强制登记为性犯罪者，并且信息会公开在明尼苏达州矫正部网址站上，任何人都可以查询到。从1991年起，所有明尼苏达州的性犯罪者都必须要在当地执法部门登记其家庭住址。执法部门也有必要通知公众，他们所在的社区有性犯罪者居住。只要输入罪犯姓名或者罪犯编号，就可以查到有关信息。

除了登记自己的姓名、家庭住址之外，明尼苏达州性犯罪者还需要向执法部门登记自己在本州拥有的全部房产、工作单位、车辆的年份型号车牌号码。该登记需要持续十年。

当然，鉴于中国并没有性犯罪者登记制度，刘强东即便被定罪服刑完毕后回到国内，也无需登记。不过他作为公众人物，恐怕不需要登记，媒体也会时刻追踪器行踪。

作者简介

曹莹，原南京市浦口区人民检察院未成年人检察科科长，江苏省十佳公诉人。2013年赴美留学，于美国南加州大学取得法律硕士（LL.M.）学位。后于美国得克萨斯大学就读刑事司法博士，现为该校未成年司法系博士候选人。博士期间，曹莹师从美国犯罪学学会国际犯罪学分会主席赛莎·凯瑟里妮博士（Sesha Kethineni）博士，从事比较刑事司法、网络犯罪、未成年犯罪研究。期间，曹莹于《美国刑事司法》（American Journal of Criminal Justice）、《未成年人刑事司法与未成年人心理实践》（Journal of Knowledge and Best Practices in Juvenile Justice and Psychology）等杂志上以通讯作者身份发表多篇论文，并获得美国刑事司法学会2016年度优秀博士生奖学金，应邀于美国犯罪学学会、美国刑事司法年会等学术会议上多次做主题演讲报告。