有言如玉 | 宪法学者问新中国到底哪天成立的

本文选自《制宪权与根本法》，陈端洪（北大法学院教授）著，中国法制出版社

**政治学者：……**我再问你，新中国何时成立的？

**宪法学者：**你太挖苦人了。不过，你说的不无道理。新中国的成立时间是一个举世公认的事实，1949年10月1日嘛。你问这干么？拿我当小学生来着？

**政治学者：**不敢。不过，建国时间是宪法学必须予以诠释的。为什么是1949年10月1日？那天是个开国典礼，一个仪式，毛泽东宣告的是中央人民政府成立了，别忘了他的身份“中国人民共和国中央人民政府主席”是选举是产物，这意味着已经存在一个选举机构，意味着中华人民共和国此前已经成立了。请你给我讲讲建国的故事吧！

**宪法学者：**对呀！前一天，即1949年9月30日《中国人民政治协商会议第一届全体会议宣言》称，“全国同胞们，中华人民共和国现已宣告成立，中国人民业已有了自己的中央政府”。为什么不是这一天呢？

不妥。再前一天，即1949年9月29日通过的《共同纲领》在序言中规定，“中国人民政治协商会议代表全国人民的意志，宣告中华人民共和国的成立，组织人民自己的中央政府”。为什么又不是这一天？

好像也不妥。1949年9月27日全国政协通过了《中国人民政治协商会议组织法》和《中华人民共和国中央人民政府组织法》。没有这两个组织法，哪来的政协宣告和选举呢？

可是，此前，即1949年9月21日政协就开幕了呀！从一开始就得承认它合法才行，否则，后面一系列的行为怎么有效呢？不对，不能用合法（legal，legality），合什么法？革命政权怎么能合国民党反对政权的法呢？应该用正当（legitimate，legitimacy）才对，哎呀，我掉进你的政治哲学圈套了。本来不是问题的，给你这么一问，我还真如坠五里雾中。那从1949年9月21日到1949年10月1日，究竟该把哪天定为中华人民共和国的成立时间才合适呢？基础规范不提供时间。

**政治学者 ：**我提醒你注意你刚才念的《共同纲领》序言的规定：“中国人民政治协商会议代表全国人民的意志”。这是共和国制宪权的典型格式化的语言，其中包含了四个关键词：“作为制宪机关的中国人民政治协商会议”、“代表”、“人民”、“意志”。这些暂时不作阐释，还是回答你的问题好了。1949年9月21日，在全国政协第一届全体集会的那个时刻，已经假定了“中国人民”这个本体，用道家的用语来表述，可称之为“一”，即“道生一”的那个“一”。由于这个“一”不能亲自出场，全国政协就是这个“一”的代表。当人民经由其代表出场的时候，它天然合法，准确地说，它本身就是法律。这时候，中华人民共和国就成立了，所以当天的报纸把开幕式称作“开国盛典”。文学语言把建国形容为开天辟地，实在是传神。建国或制宪——这里的制宪当时是指原初性制宪（originary constitution-making），乃是旧时间的终结和新时间的开端。这在理论上称作“建国时刻”(founding moment）。理论上的建国时刻，在自然的时间上具体显现为从1949年9月21日到1949年10月1日这个时段。以这个时段的起点即1949年9月21日，或者以终点即1949年10月1日作为建国时间均可，取决于主权者代表机构的政治决定。

正如你刚才已经意识到的，回避制宪权，回避政治哲学，对于宪法学来说是行不通的。你有一点意气用事，你说掉进了我的圈套，不对。我只是用你专业的问题让你触及了你自己的知识边界。问题是没有学科界线的，你作为一个宪法学者为了自己的职业自尊和自信而画地为牢，结果使自己无力面对本学科基本的知识问题。建国时刻和第一部宪法这样的知识问题，靠讲故事（story-telling）是无法解决的。

 

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