当然，追溯日期是不好的但它总是不正当的吗？ - 彭博社

好的，Rob，谢谢你邀请我更深入地探讨这个回溯日期问题（见下一篇文章）。我本周故事的根本问题 不是回溯日期是否不好。 当然不好。 问题是，在哪些情况下，它是犯罪的。

毫无疑问，回溯日期的公司和个人需要承担责任，他们也在承担。已经有数十家公司重新申报了收益（尽管这通常是一种无痛的形式，因为投资者似乎并不太在乎）。而且显然 证券交易委员会在通过民事诉讼方面有着巨大的作用，以追回不当得利并惩罚那些使其成为可能的人。至于 国税局，也要追回那些不当得利的税款。

被起诉的前Brocade高管Greg Reyes和Stephanie Jensen（以及前CFO Tony Canova，他没有被刑事起诉）已经面临SEC的指控，这对他们和其他处于相同情况的人来说，严重性不容小觑。如果被判定有责任，他们将面临巨额罚款和对回溯日期股票利润的返还。而集体诉讼的律师们——手握有罪判决——将会大肆追讨他们剩余的钱。（顺便说一下，输掉SEC案件也可能意味着Reyes无法将每月百万的法律费用转嫁给Brocade。据我了解，Brocade的董事和高管保险计划可能只有在他被清除所有指控时才会支付）。此外，Reyes和Jensen可能永远无法在上市公司找到另一份工作——尽管这可能已经是事实。

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但问题是陪审团是否会认为他们应该入狱。当然，卷入丑闻的几位高管最终会落得如此下场。一个可能性是Monster.com的总法律顾问Myron Olesnyckyj，他前几天对证券欺诈认罪。他一定在后悔一封电子邮件，这封邮件在短短几行中给了政府所需的证据，证明a) 他知道Monster在回溯日期，b) 他知道公司在隐瞒这一事实给审计师，c) 该计划的原因是为了让公司能够低报费用以抬高收益。这是检察官们的“谢谢你，上帝”的证据。

但我敢打赌，政府不会得到太多这样的礼物。相反，在大多数情况下，回溯日期的解释会不那么清晰。以Reyes案为例。看起来他自己并没有收到任何回溯日期的期权。虽然苹果和其他公司指责一些前高管，但Brocade从未指控Reyes有不当行为。

在审判中，期待Reyes的律师，Skadden Arps的Rich Marmaro，试图重新解释乍一看似乎是一个极其幸运的低价授予模式。在Brocade，1999年至2004年间授予的25%的期权是在月度低点授予的。算一下，这样随机发生的可能性是五万亿分之一。但Marmaro将辩称，随机并不是正确的比较——而Brocade的许多时机恰到好处的授予并不是由于非法的事后诸葛亮，而是由于聪明的前瞻性。他说，有一次，Reyes看到市场对一份负面分析师报告反应过度，决定迅速授予期权。在另一个案例中，是一个Reyes知道是虚假的谣言。Marmaro的目标是将Reyes重新塑造成一个不是自我致富的卑鄙小人，而是一个对为员工争取最丰厚薪酬保持警惕的老板。正如Reyes告诉我的，“到这件事结束时，陪审团上的每个人都会想为我工作。”

如果有的话，这就是一个拉伸目标。政府只提起了两起刑事案件，并表示只针对最严重的情况，可能还有更多的证据尚未出现。如果他能解释清楚几打低价补助和其他间接证据，马尔马罗将会赚到他的薪水。 但是，无论这个特定案件的结果如何，我认为我们媒体在谈论追溯日期时需要谨慎使用“犯罪”这个词。我们谈论的是数十家——可能是数百家——在硅谷发生过某些追溯日期的公司。我们真的认为这些公司中有数百甚至数千个彻头彻尾的骗子在硅谷游荡吗？这些大多数是富裕、受过良好教育的科技专业人士——换句话说，是有很多东西可以失去的人。而且，他们还是聪明人。我就是不相信我们的卡其裤、喝着星巴克的科技同胞们会密谋抢劫投资者——冒着违法的风险，去做这些事情。

相反，我认为我们会发现很多不那么恶劣的原因，为什么追溯日期变得如此普遍。很多公司缺乏适当的会计控制，首先就是这个原因。我听说过很多公司寻求律师和会计师的建议，但被告知追溯日期没什么大不了的，或者在法律范围内。我认为我们还会发现一些人屈服于新员工或希望以较低价格获得期权的员工的压力——比如，因为股票在他们面试后上涨了20%，或者获得了那个大晋升。

这些有正确的吗？没有。这些人都应该听从他们妈妈教给他们的道德准则，避免这种麻烦。现在，他们正在付出代价。但是除了那些故意追溯日期以填补自己口袋和/或明知故犯地做假账来欺骗投资者的人，我认为让他们用金钱来偿还对社会的债务，而不是监禁。